[ 嚴(yán)榮華 ]——(2006-1-16) / 已閱16359次
境內(nèi)企業(yè)到境外上市的法律與實(shí)踐
嚴(yán) 榮 華
【摘要】資金是制約高科技企業(yè)發(fā)展的最大瓶頸，企業(yè)解決資金的最佳途徑是股票發(fā)行上市。但是在國內(nèi)，由于新股發(fā)行、輔導(dǎo)受限制，審核機(jī)制缺乏透明度，等待周期長，場外交易市場匱乏等原因，大部分企業(yè)的資金需求得不到滿足。因此，越來越多的企業(yè)選擇在境外以直接或間接的方式上市。本文主要探討境內(nèi)企業(yè)到境外上市的法律與實(shí)踐，并重點(diǎn)介紹境外上市的幾種模式。
【關(guān)鍵詞】境外上市 模式 法律 實(shí)踐
很多創(chuàng)業(yè)企業(yè)從公司籌組伊始，就將上市作為其目標(biāo)；更多的創(chuàng)業(yè)企業(yè)在公司有了長足的發(fā)展后，希望通過發(fā)行股票并上市籌集更多的資本金，進(jìn)一步壯大企業(yè)的實(shí)力。由于國內(nèi)上市門檻較高，且渠道有限，很多有上市計(jì)劃的企業(yè)就將目標(biāo)鎖定在境外上市。
香港作為內(nèi)地企業(yè)首選的融資中心，既得海外上市之利，又可享受本土市場之便。從1993年1月至2004年12月底，內(nèi)企已在香港籌資9010億港元，占香港市場同期總?cè)谫Y額的49％，僅2004年度境內(nèi)企業(yè)在香港籌資就達(dá)1104億港元，其中首次上市籌資額為754億，占香港市場同期的79%；在港上市的內(nèi)地企業(yè)包括H股、紅籌股以及民營企業(yè)共有304家，總市值為2.02萬億港元，占香港股市總市值的30％；內(nèi)地企業(yè)股票的成交額已占香港股市總成交的近50％。種種數(shù)據(jù)表明，自去年以來，良好的市場環(huán)境及先期上市的中國企業(yè)的示范效應(yīng)推動(dòng)國內(nèi)企業(yè)掀起了又一個(gè)境外上市熱潮。
境內(nèi)企業(yè)到境外上市的模式雖然非常多，但歸納起來主要有直接上市與間接上市兩種，其中間接上市又包括買殼上市和造殼上市兩種形式。但境內(nèi)企業(yè)以任何形式到境外上市，均應(yīng)報(bào)中國證監(jiān)會(huì)審批。主要適用法律是《證券法》第二十九條和國務(wù)院于1997年6月20日公布的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（簡稱“九七紅籌指引”）。下面以香港證券市場為例，介紹境內(nèi)企業(yè)到境外上市的幾種模式。
一、境外直接上市
境外直接上市即直接以境內(nèi)公司的名義向境外證券主管部門申請(qǐng)發(fā)行的登記注冊，并發(fā)行股票（或其它衍生金融工具），向當(dāng)?shù)刈C券交易所申請(qǐng)掛牌上市交易，如在香港上市的H股、新加坡上市的S股、美國紐約上市的N股等。（分別取Hongkong、Singapore、New York的第一個(gè)字為名）
由于公司注冊地仍在內(nèi)地，實(shí)質(zhì)上是中外合資公司的外資股部分在海外上市，而且上市集資仍需返回大陸，所以中國證監(jiān)會(huì)的政策指引是鼓勵(lì)的，“成熟一家，批準(zhǔn)一家。”通常，境外直接上市都是采用IPO（首次公開募集）方式進(jìn)行，其程序較為復(fù)雜，需聘請(qǐng)境內(nèi)外中介機(jī)構(gòu)較多，成本較高；需經(jīng)過境內(nèi)、境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)審批，花費(fèi)的時(shí)間也較長。但是，正因?yàn)樾杞?jīng)過這些相對(duì)嚴(yán)格的程序，申請(qǐng)企業(yè)一旦獲準(zhǔn)在境外上市，將能夠比較容易地獲得投資者的信任，公司股價(jià)能達(dá)到盡可能高的價(jià)格，公司可以獲得較大的聲譽(yù)，股票發(fā)行的范圍也更廣。
（一）境內(nèi)企業(yè)申請(qǐng)到境外直接上市的條件
1、中國證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定
主板：（1）符合我國有關(guān)境外上市的法律、法規(guī)和規(guī)則；
（2）籌資用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策及國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)的規(guī)定；
（3）凈資產(chǎn)不少于是4億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于是6000萬人民幣，并有增長潛力，按合理預(yù)期市盈率計(jì)算，籌資額不少于是5000萬美元（俗稱“456”要求）；
（4）具有規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)及較完善的內(nèi)部管理制度，有較穩(wěn)定的高級(jí)管理層及較高的管理水平；
（5）上市后分紅派息有可靠的外匯來源，符合國家外匯管理的有關(guān)規(guī)定；
（6）證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。
創(chuàng)業(yè)板：（1）依法設(shè)立并規(guī)范運(yùn)作的股份有限公司；
（2）公司及主要發(fā)起人在最近2年內(nèi)沒有重大違法違規(guī)行為；
（3）國家科技部認(rèn)證的高新技術(shù)企業(yè)優(yōu)先批準(zhǔn)。
2、香港當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)規(guī)定
主板（簡稱“大H”股）：（1）三年經(jīng)營歷史；
（2）三年盈利記錄，最近一年2000萬元港幣，另外兩年合計(jì)不少于3000港幣；
（3）管理層和股東穩(wěn)健。
創(chuàng)業(yè)板（簡稱“小H股”）：（1）24個(gè)月的經(jīng)營歷史；
（2）活躍的業(yè)務(wù)記錄，主業(yè)單一；
（3）穩(wěn)健的管理層和股東。
（二）境內(nèi)企業(yè)申請(qǐng)到境外直接上市的審批程序
1999年7月14日證監(jiān)會(huì)《關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問題的通知》中對(duì)各種類型企業(yè)以任何方式尋求境外上市之申請(qǐng)和批準(zhǔn)程序作出了規(guī)定。同年9月21日，證監(jiān)會(huì)公布了香港創(chuàng)業(yè)板上市審批程序，內(nèi)容大同小異。
（1）公司在向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提出發(fā)行上市初步申請(qǐng)3個(gè)月前，向證監(jiān)會(huì)報(bào)送申請(qǐng)報(bào)告、省級(jí)政府同意公司境外上市文件和境外投資銀行上市分析報(bào)告；
（2）證監(jiān)會(huì)就政策問題會(huì)商國家計(jì)委和國家經(jīng)貿(mào)委；
（3）證監(jiān)會(huì)函告公司是否同意受理其境外上市申請(qǐng)；
（4）公司將擬選中介機(jī)構(gòu)名單報(bào)證監(jiān)會(huì)；
（5）公司向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提交發(fā)行上市初步申請(qǐng)5個(gè)工作日前，將初步申請(qǐng)內(nèi)容報(bào)證監(jiān)會(huì)備案；
（6）公司在提交發(fā)行上市正式申請(qǐng)10個(gè)工作日前，向證監(jiān)會(huì)報(bào)送各項(xiàng)要求的上市文件。證監(jiān)會(huì)在10個(gè)工作日內(nèi)予以審核批復(fù)。
二、境外間接上市
由于直接上市程序繁復(fù)，成本高、時(shí)間長，所以許多企業(yè)，尤其是民營企業(yè)為了避開國內(nèi)復(fù)雜的審批程序，選擇以間接方式在海外上市。即國內(nèi)企業(yè)到境外注冊公司，境外公司以收購、股權(quán)置換等方式取得國內(nèi)資產(chǎn)的控股權(quán)，然后將境外公司拿到境外交易所上市。間接上市主要有兩種形式：買殼上市和造殼上市。其本質(zhì)都是通過將國內(nèi)資產(chǎn)注入殼公司的方式，達(dá)到拿國內(nèi)資產(chǎn)上市的目的，殼公司可以是已上市公司，也可以是擬上市公司。
（一）境外買殼上市
買殼上市是指非上市公司通過購買一家境外上市公司一定比例的股權(quán)來取得上市的地位，然后注入自己的有關(guān)業(yè)務(wù)及資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)間接在境外上市的目的。
1、殼資源
買殼上市的關(guān)鍵是找到一個(gè)“干凈”的適合企業(yè)的殼。與一般企業(yè)相比，上市公司最大的優(yōu)勢是能在證券市場上大規(guī)模籌集資金，以此促進(jìn)公司規(guī)模的快速增長。因此，上市公司的上市資格就成為一種“稀有資源”，所謂“殼”就是指上市公司的上市資格。由于有些上市公司機(jī)制轉(zhuǎn)換不徹底，不善于經(jīng)營管理，其業(yè)績表現(xiàn)不盡如人意，喪失了在證券市場上進(jìn)一步籌集資金的能力。要充分利用上市公司的“殼”資源，就必須對(duì)其進(jìn)行資產(chǎn)重組。
但是大多數(shù)“殼”公司負(fù)債一大堆，資產(chǎn)少而又少，或者根本一文不值。所以利用“殼”資源之前一定要仔細(xì)調(diào)查和考慮，最好借助專業(yè)人士幫助尋找殼公司。理想的“殼”資源應(yīng)該有以下幾個(gè)特點(diǎn)：
（1）股本規(guī)模較小，股價(jià)較低；
（2）股東人數(shù)適中，一般在300~1000人；
（3）負(fù)債較低；
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